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中国法制史教程(下)

2013年12月24日18:30 东方法眼 评论字号:T|T

核心提示:中国法制史教程(下) 第九章 宋朝法律制度 学习目的和要求 宋代在中国封建社会发展史上,处于承前启后、新旧交替的历史转折时期.宋代

  第九章 宋朝法律制度

  学习目的和要求

  宋代在中国封建社会发展史上,处于承前启后、新旧交替的历史转折时期.宋代商品经济的高度发展,引起了各种关系的急剧变化;错综复杂的阶级矛盾和民族矛盾,带来了各种冲突的迅速发展;科学技术的提高,文化教育的兴盛,思想观念的更新,使宋代法制文明依然居于世界的前列.学习本章,应了解宋代法律内容和司法制度的发展变化。

  学时分配 3学时

  主要参考书目

  1.张晋藩主编∶《中国法制通史》第五卷, 法律出版社1999年版。

  2.张晋藩著: 《中华法制文明的演进》中国政法大学出版社1999年版。

  3.叶孝信主编: 《中国法制史》, 复旦大学出版社2002 年版。

  4.薛梅卿∶《宋刑统研究》,法律出版社1997年版。

  本章讲授与学习的重点

  一  两宋法制的指导思想

  宋朝法制指导思想中,除了继承儒家正统法律思想外,还有黄老思想、理学思想杂糅其间.同时,宋朝官僚士大夫"以天下为己任"的强烈参政意识和功利主义思想也渗透到其法制指导思想中,使宋朝法制指导思想具有鲜明的时代个性.

  (一)重文抑武,儒道兼用

  宋初统治者在继承儒家正统法律思想的同时,还将黄老思想推上了显学的地位.北宋时期大部分时间的法制指导思想是儒道兼用.理学逐渐占据主导地位后,宋朝的法制指导思想才体现出理学的鲜明特征.

  (二)大度兼容,强调慎法

  尽管宋朝后来也曾制定过严刑峻法,但"其君一以宽仁为治,故立法之制严,而用法之情恕".南宋时期,理学家朱熹曾呼吁执政者"当以严为本,而以宽济之",应推行重刑政策,"惩其一以戒百……使之无犯".但这一思想并未发展成为南宋后期法制的指导思想.

  (三)重惩贪墨,真决赃吏

  贪官污吏泛滥会严重危害朝廷的统治基础,国家要想长治久安,就必须把官吏贪赃问题作为重点惩治对象.为了澄清吏治,宋初对官吏贪赃多处以弃市之刑,并规定,对贪赃枉法者不得适用"请"、"减"、"赎"、"官当"之法.南宋时期,重申以前严格而如实处置贪官污吏的法令.真决赃吏的内容包括限制适用"议、请、减、赎"之法,限制适用自首原免的原则,不以赦降原减等.

  (四)义利并用,依法理财

  宋朝是我国历史上商品经济十分活跃、海外贸易极为发达的一个时期.宋代成为中国古代经济立法最为活跃的时期,其立法活动之频繁,法律内容之丰富,是前所未有的.这些经济立法顺应经济发展的规律,促进了宋代经济的繁荣,对后世产生了重大影响.

  二 立法概况

  (一)《宋刑统》。《宋刑统》是宋朝建国以后第一部系统的成文法典.宋太祖建隆三年更定,次年律成,宋太祖下令刊版模印,颁行天下,史称《宋建隆重详定刑统》,简称《宋刑统》.这既是有宋一代最基本的一部法典,也是我国历史上第一部刊版印行的法典,

  《宋刑统》的体例仿自唐末五代以来的刑律统类,共十二篇,三十卷,五百零二条.其体例变化:一是以刑律为主,律敕合编.二是篇下设门,十二篇共分二百一十三门.三是设立"起请条",以"臣等参详"的形式附在律文之后。四是首创综合性法规之门。

  (二)编敕。编敕是宋代最为重要的立法活动,也是宋朝法律变化的集中体现.所谓"敕",是皇帝在特定时间里对特定人或事临时发布的命令,通常谓之“散敕”。散敕为一时权宜处置,不是具有相对稳定性和普遍性的法律。要使散敕上升为一般的法律形式,还应经过一定的编修程序,对积累多年的散敕进行分门别类的整理。编敕取代《刑统》成为宋代最重要的法律形式.

  (三)编例

  "例"系指以前事作为后事处理标准的成例。宋代的"例",按期调整对象可分为断例和事例;按其创制方式有判案之断例、特旨理为贯例、指挥自是成例之分.无论那一种"例',要上升为具有普遍效力的法律形式,都必须经过编修程序,使具体的案例和事例变为通行的成例.所以,编例是宋代一项重要的立法活动.宋朝例的发展,对后世例在法律体系中的地位提高产生了深远的影响.

  (四)条法事类

  所谓条法事类,是以"事类"即公事性质为标准,把统编的敕令格式分门编篡的法规大全.每项事类下面同时收录相关的敕令格式和申明等,以便查阅,现存的《庆元条法事类》即采用这种方法编篡而成.

  三 两宋法律的主要内容

  (一)行政法

  1.行政立法

  宋初制定的《宋刑统·职制律》集中反映了北宋初期行政立法的成就.随着编敕的发展,到宋仁宗朝以后开始独立编修行政法规,此外,尚有名目繁多的单项行政法规。南宋宁宗时期编成的《庆元条法事类》汇总了有宋一代行政法制建设的成就,全书分职制、文书、财用、赋役、刑狱等十六门。

  2.行政机构

  宋朝以中书和枢密院作为最高决策机构.中书长官"同中书门下平章事"为宰相,"参知政事"为副宰相,须对皇帝负全面责任.中书下设吏、户、礼、兵、刑、工等房,协助宰相办理具体文书工作.枢密院是最高军事行政机构,其长官为枢密使,另设枢密副使若干员,三司是宋朝的最高财政管理机关,总管四方贡赋,钱粮出纳和全国户口.

  宋朝初期地方政权分为州县两级.在州府之上设路.路设有提点刑狱,掌管司法,俗称宪司.路以下的行政区划为州、府、军、监.

  3.行政制度

  官吏选拔:宋朝科举制的规范化程度较唐代有了明显提高,三年一试在宋朝已经成为定制,考生资格限制大大放宽.由皇帝亲自主持的殿试成为法定制度,宋朝的科举制度基本上实现了公开、平等、竞争、择优的考试原则。

  职官考课;宋朝时期,官员任满一年为一考,三考为一任.官员每年的劳绩过失,要经过勘验,由吏部复查后决定迁转寄禄官阶。考课有严格的纪律要求,主管考课的官员对考课出现的问题要负法律责任.

  监察制度:宋承唐制,仍以御史台为最高监察机关,下分台院、殿院、察院履行"纠察官邪,肃正纲纪"等监察职权.为了加强监督力度,宋朝谏官可上弹劾奏章,御史兼有规谏职责,台谏合一制由此形成.

  (二)刑事法律

  1.刑事立法。宋朝刑法中规定的罪名主要有以下几类:1)贼盗罪:包括以各种手段图谋推翻君权统治的谋反罪等;2)杀人罪:根据行为目的不同,宋代有七种杀人罪名,也称七杀.包括谋杀;故杀;劫杀;斗杀;误杀;戏杀;过失杀人.3)伤害罪。4)犯脏罪:宋代犯脏罪分为六种,其罪名是:受财枉法;受财不枉法;受所监临财物;坐脏;窃盗;强盗.5)犯奸罪。

  重点惩治盗贼是宋代法制的一个突出特点.宋仁宗嘉佑六年(1061)京畿诸县奉命将有关盗贼的敕令汇编起来,立为"窝藏重法".该法不仅确立了开封等地为重法地,也加重了对窝藏罪的处罚.宋英宗统治时期,又立"贼盗重法"。

  2,  刑罚制度

  宋朝仍然使用笞、杖、徒、流、死作为惩治犯罪的刑罚手段,同时又创立了折杖法、编配法等独具特色的刑罚制度.

  折杖法。宋代的杖刑适用范围极为广泛,在对轻罪的惩罚中,它是独立的主刑;在配隶法中,它是黥、配刑的附加刑;在死刑中,它是绞、斩刑的易刑;在折杖法中,它又是流、徒、杖、笞刑的代用刑。.

  编配法。编配法是宋朝于五刑之外新增的一个刑种.编配由刺面、不刺面之别,凡刺面、杖脊、配役者,谓之刺配;不刺面而流者,谓之编管.编管是以编录名籍、接受监督管制、限制犯人人身自由为特征的法律.

  刺配法。宋代的刺配法是对罪犯杖脊、刺面、流配、徒役并用的一种新的刑法方法.是编配法的核心内容.宋朝的刺配是决杖、配流与刺面的结合.宋初,刺配法是作为死刑的代用刑使用的,主要用于逃亡军士、官吏犯赃及窃盗赃满致死特贷之人.自太宗时起,刺配刑的使用范围逐渐扩大,成为一个广泛使用的刑种.

  (三)民事法律

  1.民事权利主体

  家内服役者由民事权利客体向主体转化。家内服务者享有独立的人格权,奴婢已经摆脱过去"律比畜产"的地位成为国家的编户齐民.家内服役者在一定程度上还获得了控告主人的权力,奴婢有罪,只能有官府依法处罚,主人不得擅自用刑,更能私自杀害奴婢。

  手工业劳动者主体地位的进一步确立。宋朝时期,劳动力市场的局部形成,使供需双方能过通过自愿的方式建立雇佣关系.雇主和雇工之间开始形成毫无人身依附的新的货币关系.

  从私属到佃客-农业劳动者主体地位的确立。宋朝时期,租佃制取代了过去的庄园制经营,部曲由地主的"私属"转变为佃农,成为国家的编户齐民.宋朝的客户已经完全取得了与主户平等的社会地位.当时佃客与地主之间的关系是由租佃契约确立的经济关系,农业劳动者已经可以自由的迁徙了.

  2.物权

  中国古代的物权制度均以土地所有权为其基本形式和核心内容.宋朝以前,土地的交易活动受国家控制和干预的程度很大.宋朝时期,国家不仅不再限制土地的自由流动,还制定了日益严密的法律条文保障私人对土地的转移让渡,使过去非法的土地买卖和典当合法化规范化,土地所有权频繁转移使宋朝的物权体系进一步完善,物权也由过去的单一形式分化为多种形式.宋代还出现了中国最早的著作权形式.

  “牌记”是宋朝首创的表明作者所享有的著作权不可侵犯的纪录页,相当于今天的"版权页",俗称"书牌"。这种牌照是经过官府认可的合法的版权标志.

  宋朝时期契约的种类发生了前所未有的变化,信用性契约产生并得到了普遍发展,商事性契约的种类也更加齐全,内容更加完善.宋代货币经济之发达史无前例,在此背景下,宋朝涌现出各种不同的信用形式,信用借贷、赊买赊卖、预约买卖、信用证券等以给与信用为条件的法律关系,成为宋朝债法的一个崭新的组成部分.

  (四)经济法律

  宋朝时期形成了以城市为中心,以城市、镇市、墟市组成的多层次市场.政府对贸易时间和地域不但不加限制,而且加以鼓励.其"市易法"更是宋朝时期最完备、最有成效的商事立法.

  中国历代王朝为了保障财政收入,对某些重要商品的生产和销售均采取国家控制和垄断政策.宋朝时期,由国家控制的商品有两类,一是金、银、铜、铁、锡、铅等金属,二是烟、茶、酒、矾等消费品.盐茶酒的收入在国家财政收入中占的比重很大,所以国家对其控制极严.

  宋朝的海外贸易十分活跃.为了有效的管理外贸活动,宋朝在京师设立了中国历史上最早的专业性外贸管理机构-榷易院.地方上先后在广州、杭州等八大港口设立了市舶司或市舶务,作为招徕互市,管理舶商,征收舶税,收买舶货的专门机构.市舶司设市舶使、市舶司判官,负责办理一切出海贸易及外船进来以后的抽解等事.

  四     司法制度

  (一)司法机关

  中央审判机构。中央设大理寺为中央最高审判机构。宋初,刑部主管复查全国大辟议决公案,以及官员犯罪除免经赦叙用定夺昭雪等事.太宗淳化二年(991)为防止大理寺及刑部官吏舞弊,设立审刑院,以朝官一人或二人知院事,设详议官六员。神宗元丰改制后,审刑院撤销,刑部的职权才得以完全恢复.御史台"掌纠察官邪,肃正纲纪",是宋朝中央最高检察机构.

  登闻鼓院:简称鼓院,隶属于谏院,有判院二人,以带职朝官或卿监担任.凡论诉本处不公,理雪冤滥,论诉在京官员等均应到鼓院进状.

  登闻检院:简称检院,亦隶属谏院,设判院官一人,以带职郎官以上至两省官担任.凡投诉"未经鼓院者,检院不得收接".

  京畿司法机关。北宋开封府与南宋临安府不仅是京畿地区的行政机构,也是其司法机构,均设知府为行政和司法长官.

  宋代地方审级主要是州(府、军、监)和县两级。州级审判的"鞫谳分司"制是宋朝司法审判的一个突出特征.

  兼理审判机构。宋朝时期,除从中央到地方的法定审判机构之外,有些行政机构对某些案件也有审判权.如军人犯罪和经济案件,分别有专门机构审理.

  (二)证据制度

  完善证人证言制度;重视物证;检验制度的完善;勘验技术提高和法医学的运用等。

  随着检验制度的不断发展和完善,宋代出现了一批总结检验经验和理论的著作,如《疑狱集》《折狱龟鉴》《棠阴比事》《洗冤集录》等.其中,《洗冤集录》在现场勘验和法医鉴定方面的成就最为突出,是中国历史上和世界上最早的法医学著作。

  (三)法律教育和法官选拔

  设新科明法,开展律学教育;出官试法,迁转问法;选法官,试刑法

  (四)民间讼学的兴起。

  思考题

  1.基本概念∶《宋刑统》  编敕  重法地  折杖法  《洗冤集录》

  2.宋代的立法活动与《宋刑统》。

  3.宋代法律体系的特点。

  4.宋代刑事立法的特点。

  5.宋代民事及经济立法的特点。

  6.宋代司法制度的发展变化。

  第十章   元朝的法律制度

  [教学目的与要求]

  学习本章应重点掌握元朝的立法状况,元朝法律的基本内容及其主要特征。

  学时分配  3学时

  主要参考书目

  1.张晋藩主编∶《中国法制通史》第六卷, 法律出版社1999年版。

  2.张晋藩著: 《中华法制文明的演进》中国政法大学出版社1999年版。

  3.叶孝信主编: 《中国法制史》, 复旦大学出版社2002 年版。

  本章讲授与学习的重点

  一  元朝的法律指导思想

  (一)修身治国,儒道为切;

  (二)附会汉法,名废而实不废;

  (三)实行民族分治,保护民族特权

  二  元朝的立法概况

  (一)《大札撒》

  古代蒙古部落首领对众发布的命令称为"札撒",在蒙古建国以前,铁木真发布的一个"优良而稳定的札撒",已经成为蒙古人必须遵守的法律.由于蒙古文字尚未出现,所以这时的"札撒"属于不成文法.大蒙古国建立后,铁木真下令收集并用文字记录过去颁布的训令札撒和传统习惯,于1225年予以颁布,史称《大札撒》或《札撒大全》.

  (二)大蒙古国立法

  蒙古建国后,采用金国降将郭宝玉的建议,颁布《条画五章》,这是蒙古政权第一次“汉化”的立法,所以《新元史·刑法志》将其视为元朝“一代法制之始”。

  (三)建元以后的立法

  1.《至元新格》

  元朝建立后,随即着手编篡法典的工作。至元二十八年(1291),中书右丞何荣祖“以公规、治民、御盗等十事编为一书,名曰《至元新格》,这是元朝统一后颁布的第一部法典。

  2.《大元通制》

  元英宗至治三年(1323)颁行,共2539条,分为制诏(94条)、条格(1151条)、断例(717条)、别类(577条)四部分。

  3.《元典章》

  全称《大元圣政国朝典章》,所收法规自元初至元英宗至治二年(1322)共五十多年时间里有关政治、军事、经济、法律等方面圣旨条画的汇编.《元典章》并不是元朝中央政府颁布的法典,它是由当时的地方官吏自行篡集的一部法律汇编.

  4.《至正条格》

  元朝末年,在《大元通制》的基础上编修而成,至正六年(1364)颁布。

  三、元朝法律的主要内容

  (一)行政法律

  1.行政机构

  中枢机构:元朝以中书省作为中枢机构,设中书令为长官,中书省在多数情况下以左右丞相、平章政事、左右丞参决政事,统称宰相.中书省下设吏、户、礼、兵、刑、工六部,作为行政职能部门各司其职.

  元朝因袭宋制设枢密院,负责军事。

  宣政院是元朝管理佛教和吐蕃地区军民政教事务的机构。

  地方行政机构。元世祖设中书省时,在全国各地设立行中书省作为中央派出机构,行省此后不久即成为固定的行政区域.所以元朝的地方行政体制为行省路府(州)县四级制。

  2.官吏的选拔

  元朝建立后,一些蒙古和色目贵族出于民族偏见和维护政治特权的需要,坚持反对传统的科举选官制度.因此,元初近半个世纪没有开科取士.直到元仁宗即位后,为了整顿吏治,才恢复了科举制度.元代科举每三年举行一次,分为乡试、会试、殿试三级.元代的科举考试共计进行过九次,取士人数之少比宋朝有了明显的萎缩.考试采用按人等平均设置名额的办法,看似公正,而实际上汉人、南人的考生人数百倍于蒙古、色目人,考试内容也采用不同标准,这种规定是元朝民族压迫政策的一个典型体现.

  3.官吏的任用

  在官吏的任用制度上,元朝也存在着公开的民族不平等.从中央到地方各级政权的实际权力基本上操纵在蒙古和色目人的手中.中书省是元朝的最高行政机构,中书丞相"必用蒙古勋臣".军机政务"汉人不阅其数",分掌军权的枢密院长官更是将汉人和南人排除在外.

  4.监察制度

  元朝以御史台为中央监察机关,负责监察百官,澄清吏治.下设殿中司、察院和内八道肃政廉访司.肃政廉访司又称"宪司",是巡视监督地方行政的专职机构.元朝以"道"为名将全国分为二十二个监察区。

  (二)民事法律

  1.契约关系。买卖契约:元朝不动产的买卖须具备"经官给据"、"先问亲邻"、"印契税契"、"过割赋税"四个要件才能生效。典当契约:元代典卖称为典质或典当,形式要件与买卖契约基本相同.对典当的收赎年限没有明确规定,只要有契约即可赎回.

  2.损害赔偿。元朝法律规定,对被害人造成残疾的,加害人应在受到刑罚的同时承担赔偿责任.根据伤害性质和程度的不同,损害赔偿分为"养济之资""养瞻之资""医药之资"等几种.对于杀人罪,则要向罪犯家属征收"烧埋银"给雇主。

  3.婚姻继承。元朝的婚姻制度以"保存蒙制,蒙汉杂揉"为原则。

  婚书制度;收继婚制度:收继婚即未婚男子收取家族中的寡妇为妻.蒙古国俗"父死则妻其从母,兄弟死则收其妻",元朝建立后继承了这一制度.

  (三)对外贸易法

  元代的海外贸易由国家直接控制,管理海外贸易的机构沿袭宋制仍称市舶司.至元十四年(1277)设泉州庆元(今宁波)上海澉浦(今浙江海盐)四市舶司,后来曾多次变动,至治三年(1322)设立泉州庆元广东三市舶司后未再变动.至元三十年(1293)元朝制定管理海外贸易的《市舶则法》,其主要内容∶抽分则例;市舶公据制;船舶检查制;定时定点往返制;番商的管理等。

  (四)刑事法律

  刑罚。十一等笞杖刑;死刑分为站和凌迟两种.折杖法;刺字。

  犯罪分类和量刑原则。元朝的法律体系基本上继承了唐宋法制的传统,但在某些方面也有所发展。

  蒙汉异法是元朝定罪量刑的一个重要原则。元朝法律規定,窃盗罪犯要刺字,初犯刺左臂,再犯刺右臂,三犯刺颈项,强盗罪初犯就要刺颈项,但蒙古人犯有此类罪行却不在”刺字之条“。蒙古人”因争及乘醉殴死汉人者,只是“断罚出征,并全征烧埋银”即可了事,汉人在同样情况下打死蒙古人,就立即处死,还要赔付烧银。

  五、元朝的司法制度

  (一)司法机构

  1.中央司法机构∶大宗正府;刑部;宣政院。

  2.地方司法机关。元代的司法体制仍然是传统的行政兼理司法模式,各级行政长官同时也是司法长官。行省的设立,使元朝的地方司法机关分为省、路、府、县四级。

  (二)诉讼审判制度

  属地与属人相结合的司法管辖体制。在实行地区管辖的同时,元朝又根据民族、身份、宗教的不同而实行特别的专门管辖。

  诉讼篇的设立。诉讼在法典中单独设立一篇的编纂方式始于《元典章》。在法典中专设诉讼一篇表明了时人已经对实体法与程序法之间的差异有了明确的区分,并在一定程度上促进了民事诉讼与刑事诉讼在程序上的分离。

  思考

  1.基本概念∶《至元新格》  《元典章》

  2.元代法律中保留的蒙古族的旧习俗和法律制度的特色。

  3.元朝司法制度和诉讼审判制度的特点。

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