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奇虎公司与腾讯公司垄断纠纷上诉案判决书

2014年10月16日11:11 最高人民法院网 评论字号:T|T

核心提示:北京奇虎科技有限公司与腾讯科技(深圳)有限公司、深圳市腾讯计算机系统有限公司滥用市场支配地位纠纷案二审判决书

奇虎与腾讯案最高人民法院审判长王闯

  中华人民共和国最高人民法院

  民事判决书

  (2013)民三终字第4号

  上诉人(一审原告):北京奇虎科技有限公司。住所地:北京市西城区新街口外大街28号D座112室(德胜园区)。

  法定代表人:齐向东,该公司执行董事。

  委托代理人:谢冠斌,北京市立方律师事务所律师

  委托代理人:金毅,北京市立方律师事务所律师

  被上诉人(一审被告):腾讯科技(深圳)有限公司。住所地:广东省深圳市福田区赛格科技园2栋东403号。

  法定代表人:马化腾,该公司总经理。

  委托代理人:邹良城,该公司法律顾问。

  委托代理人:黄伟,北京市天元律师事务所律师

  被上诉人(一审被告):深圳市腾讯计算机系统有限公司。住所地:广东省深圳市南山区高新区高新南一路飞亚达大厦5-10楼。

  法定代表人:马化腾,该公司总经理。

  委托代理人:杨奇虎,该公司法律顾问。

  委托代理人:徐炎,该公司法律顾问。

  上诉人北京奇虎科技有限公司(以下简称奇虎公司)因与被上诉人腾讯科技(深圳)有限公司(以下简称腾讯公司)、被上诉人深圳市腾讯计算机系统有限公司(以下简称腾讯计算机公司)滥用市场支配地位纠纷一案,不服广东省高级人民法院(2011)粤高法民三初字第2号民事判决,向本院提出上诉。本院依法组成由最高人民法院审判员王闯担任审判长、审判员王艳芳、代理审判员朱理参加的合议庭,于2013年11月19日、11月26日、11月27日公开开庭审理了本案。书记员刘海珠、曹佳音担任法庭记录。周丽霞担任法庭翻译。上诉人奇虎公司的委托代理人谢冠斌、金毅,被上诉人腾讯公司的委托代理人邹良城、黄伟,被上诉人腾讯计算机公司的委托代理人杨奇虎、徐炎到庭参加了诉讼。奇虎公司聘请余妍、大卫·斯塔利布拉斯(David Stallibrass)作为专家辅助人出庭就本案相关问题发表了意见,腾讯公司和腾讯计算机公司聘请姜奇平、吴韬作为专家辅助人出庭就本案相关问题发表了意见。本案现已审理终结。

  2011年11月15日,一审原告奇虎公司向广东省高级人民法院提起本案诉讼称:一、腾讯公司和腾讯计算机公司在即时通信软件及服务相关市场具有市场支配地位。本案相关地域市场为中国大陆地区的即时通信软件及服务市场。腾讯公司和腾讯计算机公司的市场份额达76.2%,QQ软件的渗透率高达97%。由此可以推定腾讯公司和腾讯计算机公司具有市场支配地位。腾讯公司和腾讯计算机公司具有强大的财力和技术条件,可以有效提高价格,阻碍竞争对手的进入、发展与壮大,排除相关市场内的竞争。由于腾讯公司和腾讯计算机公司用户群庞大,其他潜在竞争者难以进入相关市场,即便进入也难以形成有效竞争。二、腾讯公司和腾讯计算机公司滥用市场支配地位,排除、妨碍竞争,违反了《中华人民共和国反垄断法》(以下简称反垄断法)的规定。2010年11月3日,腾讯公司和腾讯计算机公司发布《致广大QQ用户的一封信》,明示禁止其用户使用奇虎公司的360软件,否则停止QQ软件服务;拒绝向安装有360软件的用户提供相关的软件服务,强制用户删除360软件;采取技术手段,阻止安装了360浏览器的用户访问QQ空间,在此期间大量用户删除了奇虎公司相关软件。腾讯公司和腾讯计算机公司的上述行为构成限制交易。腾讯公司和腾讯计算机公司将QQ软件管家与即时通信软件相捆绑,以升级QQ软件管家的名义安装QQ医生,构成捆绑销售。三、腾讯公司和腾讯计算机公司应对其垄断民事侵权行为承担相应法律责任。腾讯公司和腾讯计算机公司共同实施滥用市场支配地位的行为,导致奇虎公司受到损害,应当承担连带责任。综上,请求判令:1. 腾讯公司和腾讯计算机公司立即停止滥用市场支配地位的垄断行为,包括但不限于限定QQ软件用户不得与奇虎公司交易、在QQ软件中捆绑搭售安全软件产品等行为;2. 腾讯公司和腾讯计算机公司连带赔偿奇虎公司经济损失1.5亿元;3. 腾讯公司和腾讯计算机公司向奇虎公司赔礼道歉,具体形式包括腾讯公司和腾讯计算机公司在其网站QQ.com连续十日刊登经奇虎公司认可的道歉声明,以及在《人民日报》《电脑报》等平面媒体连续三日刊登经奇虎公司认可的道歉声明;4. 腾讯公司和腾讯计算机公司承担奇虎公司为维权而支付的合理开支,包括调查费、公证费、律师费等共计100万元;5. 腾讯公司和腾讯计算机公司承担本案所有诉讼费用。

  一审被告腾讯公司和腾讯计算机公司共同答辩称:奇虎公司对本案相关市场界定错误;腾讯公司和腾讯计算机公司在即时通信服务市场内不具有市场支配地位;被诉垄断行为不构成滥用市场支配地位的行为,也未产生排除、限制竞争的效果。请求驳回奇虎公司的全部诉讼请求。

  广东省高级人民法院一审查明:

  一、关于奇虎公司、腾讯公司和腾讯计算机公司的主体资格

  奇虎公司系360安全卫士软件V1.4版本、7.1.0.1010版本、6.1.5.1009版本的著作权人及运营人。腾讯公司为QQ软件著作权人,腾讯计算机公司为QQ软件实际控制人,两公司共同运营QQ即时通信软件。

  二、关于本案相关市场的界定

  (一)奇虎公司认为:本案相关商品市场为集成了文字、音频及视频等综合功能的即时通信软件及其服务市场,相关地域市场为中国大陆地区综合功能即时通信软件及服务市场。依据是:

  1.腾讯控股有限公司在香港证券交易所发布的中文招股说明书记载:作为一项增值通信服务,即时通信为用户提供独有的功能,与社交网络(SNS)、电子邮件和电话相比,即时通信服务具有以下功能:跨平台和跨终端设备的沟通;能够侦测并及时发布用户的在线状态;能够获取用户资料及保存好友名单;能够进行密切而隐秘的沟通。

  2.RBB经济咨询有限责任合伙(RBB Economics LLP ,以下简称RBB经济咨询)所作的《关于奇虎360与腾讯反垄断纠纷的经济分析报告》记载:(1)短信服务和电话服务为收费服务,和即时通信相比,它们推广渠道不同,而且共同属性有限。电子邮件虽然通常免费,但是不具备即时交流的特性,而且以文字通信为主。初步分析,这三种通信产品和即时通信产品的区别很大,需求替代性可能偏低,消费者极有可能不把电话、电子邮件或短信视为满足他们即时通信需求的替代品。虽然电子邮件、短信或电话的存在可能对假定的即时通信服务垄断者构成微弱的竞争,但是该竞争不可能从实质上限制该假定垄断者的行为,电子邮件、短信或电话与即时通信产品并不处于相同的相关市场中。(2)根据整个时间段的每周有效使用时间数据,即时通信软件和社交网络软件没有明显的相关性。2009年至2011年每周即时通信软件有效使用时间和每周社交网络软件有效使用时间之间的相关系数为0.098,接近于零。根据2009年至2011年每月有效使用时间所测算的相关系数也很低,为-0.0248。这项分析表明社交网络软件在中国被使用的方式不同于即时通信软件,因此可能不是一个有效的替代品。(3)虽然没有关于微博产品的数据,但是报告制作者注意到欧盟委员会在Skype/Microsoft合并案中,没有考虑社交网络或微博是否构成即时通信产品的替代品。相反,欧盟委员会将其资源集中于考虑即时通信和语音及视频通信是否存在于一个相关市场中,以及即时通信产品是否可能在未来与其它在线沟通方式衔接。基于产品特征的区别,使用上缺乏相关性,以及欧盟委员会在Skype/Microsoft合并一案中的可借鉴结论,报告制作者认为:消费者不大可能把社交网络和微博看作即时通信服务的替代品。因此,社交网络和微博对于即时通信产品垄断者的行为约束有限,构成一个单独的相关市场。报告制作者还注意到社交网络以及微博产品的提供者可能会单独提供即时通信产品或者将其作为核心产品的一部分,故将此类的即时通信与社交网络产品或者微博产品区别对待,并将前者包含在文字、音频、视频的即时通信产品范畴。报告制作者作出此分析所依据的艾瑞报告,也将此类产品中的即时通信产品(例如人人桌面、微博桌面、新浪微博、新浪UC)统计在即时通信产品范围之内。(4)文字、音频及视频即时通信的唯一区别在于通信媒介。这三种即时通信方式有一些共同特征,并且往往可通过一个单一的集成前端来供给。报告者相信缺少任何一种功能的产品很难被多数的消费者视为好的替代品。因此三种即时通信产品很有可能构成一个单独的、重叠的相关市场。即便三种即时通信功能分开对待,由于替代的非对称性,消费者只会用综合功能的即时通信软件替代单一功能的即时通信软件而非相反,故后者也仅可能成为综合即时通信产品市场之外的市场。

  3.中国互联网络信息中心(CNNIC)出具的《中国即时通信用户调研报告》(2009年度)记载:(1)用户依赖程度较高。即时通信产品已经拥有巨大的用户资源,且用户流失率较低,与其他互联网服务相比,即时通信产品的及时性、便利性更为突出。中国即时通信用户联系人规模:联系人数量为101-300人与11-30人的用户群体比例最大,分别为28.1%和25.0%,51-100人与31-50人比例分别为19.2%和13.2%,10人以下与301人以上群体比例最低,分别为5.4%和9.1%。(2)文字聊天依然是即时通信用户使用最多的功能,使用的用户数占到93.2%。但随着即时通信软件功能的增多,这一比例较即时通信初期有所减少,而语音、视频等服务使用比例逐步增加。2009年即时通信软件调查显示,应用方面语音聊天、视频聊天、文字传输等方面应用比例均在50%以上。(3)从使用功能上看,即时通信软件的平台作用已经呈现,50.2%的即时通信用户通过即时通信软件登陆其他服务,这意味着即时通信已经成为其他服务推广的有效工具。(4)作为互联网三大基础服务之一的即时通信对于用户的粘性较高,近六成的即时通信用户上网就登陆即时通信工具,在有需求时登陆的用户比例为8%,33.2%的用户没有固定的登陆习惯。《中国即时通信用户行为研究报告简版》(2010-2011年)记载:艾瑞咨询的调研数据表明,无论是对整体网民,还是2010年的新晋网民,排名首位的互联网应用皆为网上聊天。数据显示,整体网民中,超八成网民常用网上聊天;新晋网民中,超六成用户常用网上聊天。

  4.艾瑞市场咨询有限公司(以下简称艾瑞咨询)出具的《中国即时通信行业发展报告简版》(2009-2010年)记载:即时通信在中国已经历了11年的发展历程,目前已成为用户覆盖最为广泛、使用最为频繁的网络服务之一。

  (二)腾讯公司和腾讯计算机公司认为:相关市场上提供即时通信服务的产品非常多,其他互联网产品和服务亦可实现即时通信服务功能,奇虎公司故意采用过窄的标准来划分和界定本案相关商品市场范围,使QQ软件产品的市场地位被明显高估。依据是:

  1.登陆互联网,在计算机中下载安装"Windows Live Messenger 2009"、"百度Hi"、"人人桌面"、"网易POPO"、"新浪UC 2010 SP1版"、"网易CC"、"阿里旺旺"、"i Speak 7.1"、"嘟嘟1.1.15.38"、"沃友"软件后,演示上述软件的功能。其中,在计算机中安装"百度Hi"软件后,以huilin428登录"百度Hi"软件,该软件具有添加联系人、图片传输、音视频通话、文件传输、游戏中心、百度知道等功能。在计算机中安装"人人桌面"软件后,以帐号13717783120登录"人人桌面"软件,该软件具有添加好友、即时聊天、热门分享等功能。在计算机中安装"网易POPO"软件后,以帐号gh1980@yeah.net登录"网易POPO"软件,该软件具有添加好友、今日资讯、即时聊天、文件传输、语音聊天、视频聊天等功能。在计算机中安装"新浪UC 2010 SP1版"软件后,以帐号hui-428@163.com登录"新浪UC 2010 SP1版"软件,该软件具有添加好友、即时聊天、视频聊天、语音会话、文件传输、查看微博、查看博客、新浪游戏等功能。在计算机中安装"网易CC"软件后,以帐号gh1980@yeach.net登录"网易CC"软件,该软件具有添加好友、即时聊天、文件传输等功能。在计算机中安装"阿里旺旺"软件后,以帐号hg1980910登录"阿里旺旺"软件,该软件具有查找会员、即时聊天、文件传输、语音聊天、发送手机短信等功能。在计算机中安装"i Speak 7.1"软件后,以帐号gh1980@yeah.net登录"I Speak 7.1"软件,该软件具有添加好友、即时聊天、视频聊天、文件传输、语音频道等功能。在计算机中安装"嘟嘟1.1.15.38"软件后,以帐号gh1980910登录"嘟嘟1.1.15.38"软件,该软件具有添加好友、即时聊天、发送图片、语音会话等功能。在计算机中安装"沃友"软件后,以帐号2101572登录"沃友"软件,该软件具有查找联系人、添加好友、文字聊天、发送图片等功能。在计算机中安装"YY 4.6.0.2"软件后,以帐号guo889911登录"YY 4.6.0.2"软件,该软件具有查找好友、文字聊天、发送文件、语音聊天等功能。在计算机中安装"雅虎通"软件后,以帐号guo998811@yahoo.cn登录"雅虎通"软件,该软件具有添加好友、文字聊天、语音通话、发送文件等功能。在计算机中安装"翼聊"软件后,以帐号13683091941登录"翼聊"软件,该软件具有添加好友、文字聊天、语音通话、发送文件等功能。在计算机中安装"TOM Skype"软件后,以帐号guo998811登录"TOM Skype"软件,该软件具有查找用户、文字聊天、视频通话、语音通话等功能。在计算机中安装"飞信"软件后,以帐号guo998811@163.com登录"飞信"软件,该软件具有查找好友、文字聊天、视频对话、语音对话、文件传输等功能。

  2.登陆互联网,在雅虎邮箱、163网易免费邮箱、139邮箱、Gmail邮箱中进行相关操作。其中,以帐号gguo84@yahoo.cn登录"雅虎"邮箱,该邮箱具有即时发送信息等功能。以帐号gh1980910@163.com登录"163网易免费邮箱",该邮箱具有即时发送信息等功能。以帐号13717783120@139.com登录"139"邮箱,该邮箱具有飞信聊天等功能。以帐号guo998811@gmail.com登录"Gmail"邮箱,该邮箱具有聊天等功能。

  3.在网址为www.kaixin001.com的网页,输入帐号"zouliangcheng82@163.com"和密码,进入"在线好友"网页,具有"与在线好友聊天"的功能。在网址为www.renren.com的网页,输入帐号"zouliangcheng82@163.com"和密码,进入"在线好友"网页,具有"在线好友"的功能。

  4.登陆互联网,以帐号gh1980910@sina.com登录新浪微博,具有即时聊天、发送图片、发送文件、发送语音消息等功能。

  5.登陆互联网,以帐号pingpingan2012@hotmail.com登录"Hotmail"邮箱后,该邮箱具有发送即时信息等功能。以帐号guo998811@sohu.com登录"搜狐微博"后,该微博具有发送私信等功能。以帐号huilin428@gmail.com登录"Google+"后,该产品具有视频聊天、文字聊天等功能。

  6.运行两部iphone4手机中安装的"360口信"软件,该软件可以在两部手机之间进行文字聊天、图片发送等。运行两部手机中安装的"米聊"软件,该软件可以在两部手机之间进行文字聊天、图片发送等。运行两部手机中安装的"Youni"软件,该软件可以在两部手机之间进行文字聊天、图片发送等。运行两部手机中安装的"微友"软件,该软件可以在两部手机之间进行文字聊天、图片发送等。运行两部手机中安装的"飞聊"软件,该软件可以在两部手机之间进行文字聊天、图片发送等。运行两部手机中安装的"飘信V5"软件,该软件可以在两部手机之间进行文字聊天、图片发送等。运行两部手机中安装的"几米"软件,使用该软件可以在两部手机之间进行文字聊天、图片发送等。运行两部手机中安装的"YY语音"软件,使用该软件可以在两部手机之间进行文字聊天、图片发送等。

  7.登陆互联网,在地址栏中输入网址http://www.sxmobi.com,进入"深讯和科技有限公司"网站,网站有"视频聊天"产品的相关介绍。在网址为http://www.imichat.com.cn的"艾米视频聊天-茂碧信息科技有限公司"网站,有相关产品的介绍。在网址为http://www.weixin.qq.com的"微信,是一个生活方式"页面,网站中有下载、常见问题等页面。在网址为http://www.apple.com.cn的"apple"网站,有iphone4手机相关功能。在网址为http://www.room.9158.com的"视频聊天-同城聊天室-9158多人视频聊天室"页面,可以下载"9158chat.exe"文件。在"跳舞吧多人视频-跳舞吧下载-tiao58.com"页面,有相关产品的介绍并可以下载"T58chat.exe"文件。

  8.在计算机中安装"新浪SHOW2.2正式版"软件,以帐号284303872登录"新浪SHOW2.2正式版"软件,在该软件聊天室中可以进行文字聊天、发送表情等。在计算机中安装"呱呱视频社区2010正式版"软件,以帐号100164543登录"呱呱视频社区2010正式版"软件,在软件的聊天室中可以进行文字聊天等。在计算机中安装"Doshow都秀"软件,以帐号33008721登录"Doshow都秀"软件,在软件的房间中可以进行文字聊天、添加好友、音视频通话等。

  9.在手机中点击APP STORE图标,在APP STORE类别为社交的软件标签中分别查看收费项目排名和免费项目排名的软件列表,以及"QQ2011"和新浪"微博"的软件的详细信息。其中,"QQ2011"的主要功能包括:支持语音对讲和视频功能,支持查看附近的人、可能识别的人,支持手机与手机、手机与电脑之间互相收发文件,支持后台在线及推送好友消息通知,图片收发等。新浪"微博"的主要功能包括:分享文字和图片、私信聊天等。以此证明QQ和新浪微博、人人、YY、阿里旺旺等均属于社交类型的商品,具有竞争关系。

  10.登陆互联网,在周鸿祎的新浪博客中有两篇文章。在百度网站中以关键词"周鸿祎360的未来是什么"、"谷歌Facebook终极PK"进行搜索。其中,腾讯公司和腾讯计算机公司认为:周鸿祎的博文"360的未来是什么"可以证明以免费软件平台推广产品和服务、获取盈利是互联网平台企业通行的商业模式,即时通信、搜索、安全都可以成为平台,平台之间存在竞争关系;《财富》封面文章"Facebook vs.Google Battle for The Future of The Web",证明谷歌(Google)作为搜索领域的领导者,利用其搜索平台积累的用户迅速向SNS市场扩张,互联网企业的竞争实质上是平台的竞争。

  三、关于腾讯公司和腾讯计算机公司在相关市场是否具有支配地位

  (一)奇虎公司认为:腾讯公司和腾讯计算机公司在相关市场具有支配地位。

  第一,腾讯公司和腾讯计算机公司具有控制交易的条件,依据是RBB经济咨询所作的《关于奇虎360与腾讯反垄断纠纷的经济分析报告》。其中记载:在奇虎360与腾讯纠纷发生的当月即2010年11月,腾讯的市场份额和前一月比较下降了1.1%,这和典型的季节性变化没有太大区别。此次纠纷对腾讯没有持续性的影响。相关图表显示,在事发两周内,腾讯的市场份额比2009年同期增长更快。这一现象表明:腾讯的竞争对手很难抢走腾讯的市场份额,这个市场中的拓展壁垒偏高。此外,腾讯能够降低产品/服务质量但是其使用量不受影响,说明腾讯可以自由运作,不顾及损失客户的威胁,这构成腾讯在即时通信服务市场具有支配地位的直接证据。

  第二,腾讯公司和腾讯计算机公司能够阻碍、影响他人进入相关市场,依据是:

  1.RBB经济咨询所作的《关于奇虎360与腾讯反垄断纠纷的经济分析报告》记载:腾讯特有的产品组合构成进入和拓展壁垒。在某种程度上而言,因为消费者认为腾讯的即时通信产品和服务与其它竞争对手的产品和服务有区别,竞争对手可能发现他们的产品难以吸引即时通信用户,从而拓宽市场占有率,这也进一步增强了腾讯的市场支配力。由于开发一系列具有竞争力的附加产品和服务组合既昂贵又费时,同时也需要大量用户形成网络效应,腾讯明显的市场领先地位构成了进一步的进入和拓展壁垒。从2006年7月至2011年12月有效使用腾讯和飞信的中国消费者小时数来看,飞信进入市场时的规模相对较小,在2007年8月只获得1100万有效使用小时,远少于腾讯同期的12.72亿有效使用小时。一直以来,飞信都没能将其有效使用小时数发展到与腾讯同等的规模。2010年12月,飞信拥有8500万有效使用小时,同一时期,腾讯的有效使用小时数为27.91亿,腾讯当时的有效使用小时数仍然是飞信的33倍。尽管飞信在2010年期间对软件做了改进,包括将其软件对非中国移动用户的开放,其2010年12月的有效使用小时数却减少了1300万,与2009年同期相比,下降了13.2%。2010年11月,腾讯与奇虎纠纷期间,飞信当月有效使用小时数与上月相比增加了1300万(17.1%),但是收益却是短暂的,该月度用量变化并不偏离标准的季节性变化。飞信活跃用户未能达到腾讯的同等规模说明了在即时通信服务市场新进入者所面临的明显困难。尽管飞信是由中国最大的一家通信公司推出的,其运行3年以来,一直无法突破其在市场中的小小立足点。飞信的规模虽然相对很小,但似乎无法在增长率上获得任何超过腾讯的竞争优势。虽然飞信成功进入了这个市场,但显然一直以来无法显著地扩大其活跃使用时间并赶超腾讯。阿里旺旺进入市场时的规模相对较小,在2006年7月只获得1800万有效使用小时,远少于腾讯同期的9.68亿有效使用小时。2010年12月,阿里旺旺拥有1620万有效使用小时,同一时期,腾讯的有效使用小时数为27.91亿。腾讯当时的有效使用小时数仍然是飞信的17倍。2010年11月腾讯与奇虎纠纷期间,阿里旺旺当月有效使用小时数和上月相比增加了100万,其月度用量变化不偏离标准的季节性变化。阿里旺旺的活跃用户未能达到腾讯的同等规模说明了在即时通信服务市场,新进入者要超越起步时的小规模面临明显困难。

  2.腾讯控股有限公司2011中期报告记载:2011年6月30日即时通信活跃帐户7.019亿,即时通信最高同时在线帐户(季度)1.367亿。

  3.用户与腾讯客服之间对话的录音内容表明,客服告诉用户如果用户电脑安装了360,QQ就无法正常使用。

  4.艾瑞咨询出具的《中国即时通信行业发展报告简版》(2009-2010年)记载:即时通信软件之间实现互通无论是从用户需求,还是从市场发展的角度看都将是一个必然的趋势。首先,用户具有实现互通的需求,即时通信软件之间实现互通更多的是为了满足用户需求。在即时通信服务市场发展初期,即时通信厂商都把用户壁垒作为竞争的基本手段,所谓用户壁垒即各个即时通信软件用户都只能与本软件用户交流,无法跨软件沟通,这样可以有效阻止用户流失,但如今,这种用户壁垒却阻碍了用户更加方便、快捷地与朋友进行沟通。其次,随着即时通信服务市场的快速发展,为进一步方便个人以及企业用户的使用,打破即时通信软件之间无形的"电子围墙"是一种必然趋势,且目前实现互通在技术上是可行的。

  5.CNNIC出具的《中国即时通信用户调研报告》(2009年度)记载:随着网络游戏与虚拟物品的引入,即时通信帐号自身已经具有"货币价值"。腾讯QQ在用户使用率中占有绝对优势,渗透率以97.4%的比例占据第一位,虽然腾讯QQ在即时通信服务市场的地位很难被动摇,但并不意味着其他即时通信软件市场空间的缩小,恰恰相反,对于新兴的即时通信工具,其大多利用自身的软件特点在短时间内取得了较好的市场位置。从软件发展趋势分析,即时通信间的整合趋势也越发明显,对于软件产品及服务提供商而言,由于不同的产品技术及收益分割等因素限制,与其他服务提供商进行产品整合的可能性并不大,因此不同即时通信用户间相互交流受阻问题始终未能解决。目前服务提供商基于自身利益问题,仍将其他服务提供商视为对手,全面的软件互通短时间内还难以实现。

  6.《羊城地铁报》于2010年11月9日刊登了一篇《QQ用户被挖角MSN下载量激增数十倍》的文章,内容为:腾讯与360的大战引发用户被"挖角"。MSN中国相关负责人日前透露,近期MSN新增用户数量出现较大增长,MSN软件的浏览和下载量增长幅度达几十倍之多。近日MSN中国推出了邀请QQ好友加入的功能。不过根据MSN中国公关负责人表示,尽管MSN中国推出了QQ好友加入的功能,但近期经过监测发现,MSN的这一功能遭到了屏蔽。

  7.腾讯2011年年报预报记载:凭借我们独有的跨通信、SNS及社交媒体的多平台社交网络,我们继续树立在中国整个社交网络行业的领导地位。2011年,通过持续拓展即时通信、QQ空间、朋友网、腾讯微博和QQ邮箱等主要社交平台,我们巩固了行业领导地位。"微信"自2011年初推出以来,作为移动即时通信的延伸,其用户数取得显著增长,并成为一种社交现象,深化了我们在移动社交领域的领导地位,同时提高了我们对高端智能手机用户群的渗透率。此外,我们以不同平台间单一登录帐号、关系链共享、评论可跨平台同步来强化我们的社交基础建设。这为我们的用户在不同使用场景下提供无缝衔接的用户体验,以此凸显我们的差异化,并提高用户粘性。

  8.腾讯网页记载:Q币免费送,领取条件:已安装QQ电脑管家风云版,并连续登录5天,第6天即可领取3Q币。

  第三,腾讯公司和腾讯计算机公司具有市场支配地位,依据是:

  1.腾讯控股有限公司2010年年报记载:收入从2006年的28.00441亿元到2010年的196.46031亿元,毛利从2006年的19.83379亿元到2010年的133.25831亿元,资产总额从2006年的46.50572亿元到2010年的358.30114亿元。

  2.北京神州泰岳软件股份有限公司2010年度报告及2011年半年度报告记载:2010年公司实现营业收入8.41629亿元,飞信业务实现营业收入4.912076亿元;2011年上半年,飞信业务实现营业收入2.927111亿元。

  3.腾讯网站记载:安装并登录QQ电脑管家风云版,即可领取管家定制QQ秀,还有3种游戏大礼包任选其一。11月28日至12月30日,每天登录QQ电脑管家风云版,连续登录5天后,即可在第6天登录活动网站领取Q币,每天限量30万Q币,先到先得。

  4.国家知识产权局网站专利检索结果显示腾讯公司共有发明专利2136项、实用新型专利28项、外观设计专利6项。

  5.蓝港在线(北京)科技有限公司在其网站上发表《蓝港就腾讯封杀<佣兵天下>广告一事发布7条愤怒声明》一文称:昨晚,腾讯公司发布声明,就我公司CEO王峰在微博所指腾讯封杀3D网游《佣兵天下》广告一事矢口否认,并谎称因"广告位紧"而不能安排《佣兵天下》的广告投放。对此,我司近千名员工表示强烈愤慨!我司正式向腾讯公司发出愤怒声明,请腾讯公司能够正视对蓝港在线的"歧视性竞争",保持作为媒体平台的公正性,请还事实以真相!声明如下:……落款日期为2011年9月16日。2011年9月20日,蓝港在线(北京)科技有限公司在其网站上发表了"《佣兵天下》遭腾讯'封杀'事件以和解告终"的报道。

  6.在UC优视网站发表的《UC优视起诉腾讯打响反不正当竞争第一枪》的报道称:UC优视今日正式宣布,将以不正当竞争为由起诉腾讯。在此之前,UC优视曾发表《致广大合作伙伴及UC浏览器用户书》,列举UC所遭遇腾讯的种种不正当竞争行为,如捆绑、排他、绑架用户、数据造假等等,公开"四问腾讯"。11月4日上午,UC优视举行了以"我们的责任"为题的媒体沟通会。会上,UC公布了一份腾讯公司提供给手机厂商等的合作协议并认为其中具有排他条款:如要求合作伙伴需声明在推广腾讯产品时不推广其竞争对手产品,对应关系如下:QQ浏览器-UC浏览器;QQ安全助手-360安全助手;腾讯微博-新浪微博。UC声称腾讯签订排他性协议,表明腾讯对于交易者具有控制力。UC还声称自2009年腾讯的手机QQ浏览器发布后,UC浏览器就被列入了腾讯的"黑名单",频频遭遇不正当竞争。UC方面曾与包括马化腾在内的腾讯高层多次主动沟通,但均告无效,而腾讯方面反而变本加厉,在缺乏自我创新能力,手机浏览器产品无法与UC竞争的情况下,利用QQ聊天的垄断优势强迫其他公司"二选一",明目张胆地不正当竞争,UC最终"忍无可忍",发表了正式声明,公开"四问腾讯"。

  7.艾瑞咨询出具的《中国即时通信年度监测报告简版》(2010-2011年)记载:艾瑞咨询2010年即时通信服务市场监测数据显示,腾讯在整体市场的份额占到76.2%,保持绝对的领先地位。3Q大战进一步激化了市场竞争,不少互联网企业纷纷进入即时通信服务市场,寻找新机遇。阿里旺旺、飞信和MSN市场地位已重新排位,快速发展和新兴的垂直类即时通信软件不断崛起,竞争激烈。2010年即时通信软件总有效运行时间占比情况为:腾讯QQ87.6%、阿里旺旺4.4%、飞信2.6%、MSN2.3%、腾讯TM1.2%、歪歪/YY语音1.1%、其他1.0%。2010年移动即时通信用户中,91.9%使用过手机QQ,可见腾讯QQ在移动即时通信用户中也得到最广泛的认可。排在第二位的飞信,使用过的用户也达53.4%,大幅度超过阿里旺旺、MSN等。

  8.CNNIC出具的《中国即时通信用户调研报告》(2009年度)记载:即时通信(IM)软件用户渗透率中腾讯QQ/TM为97.4%,排在第二位的飞信为20.5%。

  9.根据易观智库的分析,从市场格局来看,和前几个季度一样,累积帐户数前三名分别是手机QQ、手机飞信、手机MSN,手机QQ和手机MSN市场份额略有下降,分别为58.3%、9.5%。本季度手机飞信受益于节假日因素和营销力度加大,市场份额上升1%,达到27.7%;手机旺旺则基本持平,相比较上季度略有上升;以米聊、微信等为代表的新型移动IM发展迅速,提高了0.4%的份额,但移动IM前三所占的市场份额依旧达到95.5%,市场处于高度联合垄断的格局。

  10.根据易观国际发表的《2008年第二季度中国即时通信服务市场季度监测报告》,腾讯QQ活跃帐户数达到3.41亿,以80.2%的市场份额排名首位。

  (二)腾讯公司和腾讯计算机公司则认为:即时通信服务市场竞争激烈,可替代性高,进入门槛低。依据是:

  1.发表于2008年9月25日的《从飞信到SNS,中国移动进军互联网之路,悬乎》文章认为:易观国际最新发布的第二季度即时通信服务市场季度监测报告显示,中国移动的飞信以15.7%的市场占有率一举超过MSN,仅次于腾讯QQ位居第二。在网址为http://tech.sina.com.cn/other/2009-08-14/21163354094.shtml的网站登载的报道称:2007年6月5日,中国移动推出了自己的即时通信工具--飞信,2008年5月,每日用户数量突破1亿。相关网站登载的《阿里旺旺带给您更畅快、随心的网上购物交流及好友沟通体验》报道称:历经8年,阿里旺旺已经成长为拥有2亿4千万注册用户。在网址为http://epaper.bjnews.com.cn/html/2011-01/13/content_191253.htm?div=-1的网站登载的《新浪微博提升群功能挑战QQ》的文章称:新浪微博近日提升了其微博的群功能,使这一产品在性能上与QQ的差距进一步缩小。

  2.在网址为http://www.donews.com/original/201101/342097.shtm的网站登载的《CNNIC解读网络社交市场:微博发展最为迅速》的文章称:微博客与即时通信、博客、社交网站用户的高度重合,将对其他社交网络应用市场产生较大影响。在网址为http://www.chinaz.com/news/2011/0124/156258.shtml的网站登载的《四大门户死掐微博360称新浪微博将颠覆腾讯(图)》文章称:在张朝阳看来,微博本身也是SNS(社交网络)的一种;周鸿祎称:"也许马化腾现在明白过来了,颠覆腾讯的原来是新浪微博。"在网址为http://www.it.com.cn/server/fwqtg/hydt/2009/06/11/10/537968.html的网站登载的《CNNIC:未来SNS或将取代即时通信?》的文章称:因为SNS网站的平台性,按照以往的研究也可以得出,用户之间的大部分消息也将通过SNS网站内部传递,非专业需求的即时通信、电子邮件、博客服务应用需求均进入SNS网站内部。在网址为http://game.people.com.cn/GB/48604/175992/16801360.html的网站登载的《多玩副总裁曹津:YY注册用户数已超过2亿》的文章称:YY用户从0到1亿只花费了34个月,腾讯QQ花费了37个月。在网址为http://tech.ifeng.com/internet/detail_2012_01/11/11887612_0.shtml的网站登载的《多玩游戏网YY语音2011用户破两亿》的文章称:截至2011年12月,多玩游戏网旗下的YY语音突破两亿用户。在"最新免费飞信官方下载"网站,显示飞信的下载量为374006936人次。

  3.在"百度搜索_微软MSN推出导入QQ好友功能"网页,点击页面上方"微软MSN推出导入QQ好友功能科技频道凤凰网",链接进入下一页面,其中《微软MSN推出导入QQ好友功能网易科技》记载:11月7日凌晨消息,在QQ与360的冲突不断升级之后,微软Windows Live Messenger成为网友考虑的QQ替代品之一。

  4.在网址为http://news.zol.com.cn/2002/0509/40463.shtml的网站登载的《如果QQ全员收费,81%的用户将不再使用》的文章称:为了解网民对腾讯QQ全员收费之后的反应,eNet在新闻首页进行了新闻调查,调查结果公布如下:在参与调查的人当中,6.69%的人表示将付费,继续使用腾讯QQ;81.71%的人表示将不交费,转用其它的即时软件;4.60%的人表示不交费,并且不再使用即时软件;7.00%的人表示现在就没有用QQ。从调查的结果来看,绝大多数的人不愿意付费使用腾讯QQ。从目前的状况而言,QQ并没有"不可替代"性。现在的即时软件,像MSN、ICQ等即时软件,在国外非常流行,它们比QQ开发得早,功能更齐全,技术更成熟,运行也更稳定。在网址为http://ycdtb.dayoo.com/html/2010-11/09/content_1181398.htm的网站登载的来源于2010年11月9日《羊城地铁报》的题为《QQ用户被挖角MSN下载量激增数十倍》的文章称:MSN中国相关负责人日前透露,近期MSN新增用户数量出现较大增长,MSN软件的浏览和下载量增幅达几十倍之多。在网址为http://news.sohu.com/20101106/n277188259.shtml的网站登载的《腾讯与360之争使移动新浪受益飞信UC借机发力》的文章称:自11月3日晚间,移动飞信、新浪UC开始纷纷发力争抢即时通信服务市场。新浪启用已废弃多年的新浪UC,并在首页做大规模市场推广。中国移动也推出新版飞信个人电脑客户端,3天内下载量猛增。据公开数据显示,目前新浪UC拥有约8000万注册用户,同时在线用户数最高达到20万左右。

  5.在网址为http://game.chinanews.com/mobile/09/201109/2715007.html的网站登载的来源于2011年9月27日《南方都市报》的题为《三大运营商竞相推出新型IM软件欲夺回微信米聊粉丝》的文章称:继中国联通IM聊天软件"沃友"8月上线后,中国移动"飞聊"也宣布将于本月底上线。日前,知情人士透露,中国电信拟推出移动IM"翼聊",并表示"该软件也将提供完全免费发送语音信息和多媒体信息等服务"。在网址为http://tech.163.com/mobile/11/1102/06/7HR8E04V0011309K.html的网站登载的来源于2011年11月2日的《中关村在线网站》的题为《微信米聊地位不保运营商入侵移动IM领域》的文章称:2011年9月28日,中国移动正式推出了即时通信类新产品"飞聊"。10月18日,中国电信也正式推出了移动IM产品"翼聊"。2011年8月5日,联通也已经顺利发布了"沃友"。一时间,跨平台、跨运营商、发送语音短信、视频、图片等模式更加清晰的展现在用户面前。在网址为http://www.enet.com.cn/article/2011/1206/A20111206945218.shtml的网站登载的《2011年十大即时通信产品盘点》的文章称:1月21日,腾讯推出微信工具;4月11日,盛大移动IM"Youni"发布;6月苹果公司推出即时通信软件iMessage;中国联通"沃友"8月5日上线;8月29日,360安全中心推出"口信";9月28日,中国移动推出"飞聊"工具;10月18日,中国电信推出"翼聊";4月20日,imo运营中心推出尚易imo;5月25日,互联网服务商Oray正式发布图度Talk2.0Beta版;10月20日,网易发布了"网易即时通"。

  6.在网址为http://tech.sina.com.cn/i/2012-02-02/07256676406.shtml的网站中登载的《Facebook递交IPO申请:融资额创科技公司之最》文章称:Facebook上市将是美国历史上最大规模的科技公司IPO交易,市场预计Facebook估值可能会达到750亿-1000亿美元。2004年谷歌上市融资19亿美元,而当时市值为230亿美元。截至去年(2011年)年底,Facebook月活跃用户为8.45亿人,同比增长39%,日活跃用户4.83亿人,同比增长48%,移动月活跃用户超过4.25亿人,Facebook平台有1000亿对好友关系。去年推出的Google+目前用户数已经超过了9000万人,而按照目前的增长步伐,预计年底用户数将达到3.45亿人。在网址为http://tech.hexun.com/2012-02-02/137692346.html的网站登载的来源于《和讯科技》的《Facebook公司大事记》一文称:2008年4月,Facebook推出聊天服务Facebook Chat,Facebook发布翻译应用,支持21种语言。2011年7月,Facebook活跃用户数超过7.5亿。在网址为http://tech.ifeng.com/internet/detail_2012_01/31/12211111_0.shtml的网站中登载的来源于2012年1月31日《凤凰网科技》的《Facebook成长历程》的文章称:(2008年)6月,Facebook推出简体中文版本,该页面由志愿者用户免费翻译而成,向中文用户开放,同时Facebook还向中国香港和中国台湾推出繁体中文版本。

  7.在网址为http://tech.sina.com.cn/i/2011-08-18/05295944929.shtml的网站中登载的来源于2011年8月18日《新浪科技》的《新浪公布2011年第二季财报微博注册用户超2亿》的文章称:运营尚不到两年时间,新浪微博已经成为网络现象级应用,注册用户数不久前突破2亿。在"2011第四季度中国智能手机市场发展状况回顾_终端研究_艾媒情报_艾媒网"记载:艾媒咨询(Iimedia Research)认为,手机即时通信发展速度快,用户数量快速增长,价格花费便宜,对电信运营商造成不少冲击。目前市场手机即时通信软件种类多,不管是电信运营商的飞信还是米聊或微信,其功能类似,商家应设计自有特色的应用,提升竞争力。

  四、关于腾讯公司和腾讯计算机公司是否滥用市场支配地位

  (一)奇虎公司认为:腾讯公司和腾讯计算机公司滥用市场支配地位。

  第一,腾讯公司和腾讯计算机公司存在限制交易行为,依据是:

  1.在网址为http://tech.qq.com/zt2010/360defameqq/index.htm的网站登载的《反对360不正当竞争及加强行业自律的联合声明》称:"我们特此发表本联合声明,一方面披露该公司恶意竞争的真相,同时也表明我们对此种恶意竞争行为予以坚决抵制的立场。在此,我们郑重承诺,并呼吁广大同行和我们一起做到:一、公平竞争,维护行业健康、良好的市场氛围;二、不与360发生任何形式的业务合作;三、共同推动及协助行业主管机构出台行业规范,有效约束市场竞争行为。……联合声明企业名单(排名不分先后):金山公司百度公司腾讯公司傲游天下可牛杀毒2010年10月27日"。

  2.在网址为http://im.qq.com/qq.shtml的网站登载的腾讯公司《致广大QQ用户的一封信》称:360公司停止对QQ进行外挂侵犯和恶意诋毁之前,我们决定将在装有360软件的电脑上停止运行QQ软件。落款日期为2010年11月3日。该网页还记载以下内容:如果您选择QQ,请选择以下任一方式卸载360软件:工具卸载:下载360软件下载工具,手工卸载:查看360软件卸载指引。在进入QQ2010网页后,会弹出一对话框:致QQ用户的一封信:在装有360软件的电脑上将停止运行QQ软件。

  3.在网址为http://im.qq.com/qq.shtml的网站登载的腾讯公司《难以承受之痛的背后--致QQ用户的第二封信》称:360打着"安全"的名义,以"恐吓"的方式胁迫不明真相的用户卸载掉360的竞争对手。过去两年,国内几乎所有浏览器都遭到了360"感染木马"名义的恐吓,国内几乎所有杀毒软件都遭到360发出的"过期"、"安全隐患"的打击,360杀毒因此一家独大。360作为安全软件控制了整个QQ的聊天入口。QQ的所有数据包括登录帐户、密码、好友、聊天信息都得被360过滤之后才送还给QQ用户。这相当于每个用户自家门口不请自来的"保镖",每次进门都被"保镖"强制搜身才能进自家门。而且这个非法"外挂"在360安全软件的包庇下像病毒一样快速蔓延。万般无奈,我们只能用躲避360的方式,才能保护QQ帐号不被恶意劫持。

  4.进入腾讯QQ2010网页后,可见以下内容:尊敬的QQ空间用户,QQ空间不支持360浏览器访问。并登载有"关于腾讯公司软件服务与360软件不兼容的声明",内容为:近期360软件强制推广并胁迫用户安装非法外挂"扣扣保镖",该外挂劫持了QQ的安全模块并严重破坏QQ的正常服务,近日来大量用户投诉反映360浏览器下QQ空间和空间应用无法正常使用,甚至空间内容被破坏。为保障用户利益,请您立即卸载360软件来保证QQ空间的正常运行。点击此处马上卸载。声明后附有《难以承受之痛的背后--致QQ用户的第二封信》以及《关于腾讯公司软件服务不兼容的声明全文》。

  5.在网址为http://tech.sina.com.cn/i/2010-11-03/20164824450.shtml的网页登载的《腾讯QQ空间的公告截图》称:新浪科技讯:11月3日晚间消息,继腾讯宣布将在装有360软件的电脑上停止运行QQ软件后,腾讯QQ空间宣布不支持360浏览器访问。……奇虎360董事长周鸿祎刚刚在新浪微博就此事表态,称对于腾讯举动早有预案,并推出WEB QQ客户端(下载)保证用户顺畅聊天。不过随后腾讯就关闭了WEB QQ入口。

  6.在百度输入"QQ屏蔽360事件腾讯客服录音"进行搜索后,其中出现"QQ屏蔽360事件腾讯客服录音鬼云天新浪播客"的搜索结果,点击该搜索结果,屏幕弹出http//video.sina.com.cn/v/b/40940206-1781418604.htm-l新网页,该网页显示有"QQ屏蔽360事件腾讯客服录音",并载明上传时间:2010-11-03 22:34:37。录音的主要内容是用户没有使用扣扣保镖,但也遭到QQ屏蔽。

  7.在百度输入"QQ强行卸载360电视台主持人爆骂腾讯无耻"进行搜索后,其中出现"QQ强行卸载360,电视台主持人爆骂腾讯无耻军事星期六新浪播客"的搜索结果,点击该搜索结果,屏幕弹出http//video.sina.com.cn/v/b/40935181-1573653211.htm-l新网页,该网页显示有"QQ强行卸载360,电视台主持人爆骂腾讯无耻",并载明上传时间:2010-11-04 00:10:43。

  8.在http://service.qq.com/announce/53135.html网站,登载有"关于360事件问题的服务延长申请登记"一文,上传时间为2010-11-17。主要内容是:针对在11月3日到11月4日之间受影响的包月用户,您可以在现有开通的增值业务中任选一项,获得延长一个月的补偿。

  9.奇虎公司还提交了用户对腾讯限制交易进行批评的相关证据。

  第二,腾讯公司和腾讯计算机公司存在搭售行为,依据是:

  1.安装腾讯QQ2010正式版SP2的过程显示:腾讯QQ2010安装向导:请选择自定义安装选项与快捷方式选项。其中自定义安装选项包括了安装QQ工具栏及中文搜搜、安装QQ拼音输入法、安装QQ音乐播放器,快捷方式选项包括桌面、快速启动栏,并没有QQ软件管理的提示,但QQ软件管理未经授权已经安装进入用户系统,该软件具有"系统清理、软件升级、卸载"等维护系统的功能。腾讯软件中心产品大全包括了IM、QQ电脑管家等软件。

  2.输入http://tech.163.com/special/360vsQQ2010.html网址后,网页内容为:2010年春节前后,腾讯利用假期在二、三线及更低级别的城市强行推出"QQ医生"安全软件,界面及功能酷似360,但是这次尝试未成功。QQ电脑管家借力QQ捆绑,抢占桌面安全市场。2010年中秋节假期,众多QQ用户发现QQ软件附带的"QQ软件管理"和"QQ医生"自动升级为"QQ电脑管家"。

  3.下载运行"腾讯QQ2010"、"360扣扣保镖"软件后,"QQ软件管理"会自动进入了"腾讯QQ2010"系统。

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